En una escandalosa expansión de su autoridad, el Servicio de Inmigración y Control de Aduanas ahora permite a sus agentes arrestar a cualquier persona que sospechen que es indocumentada, incluso si los agentes no tienen una orden judicial y la persona no corre riesgo de fuga.
La directiva, contenida en un memorando obtenido por The New York Times, revierte la política de larga data de ICE y efectivamente elimina el requisito de la orden judicial en sí. Luego de otro memorando legalmente indefendible, que pretendía permitir a los agentes de ICE ingresar a las casas de personas sospechosas de ser indocumentadas sin una orden judicial, la nueva política muestra que ICE no solo está explotando lagunas legales para crear redadas masivas. Más bien, revela una agencia que está tratando activamente de cambiar el panorama legal para transformarse en una fuerza policial todopoderosa.
La ley federal permite que ICE realice arrestos sin orden judicial en sólo dos circunstancias. La primera es cuando un agente ve a alguien cruzando activamente la frontera ilegalmente. Este escenario no es relevante para las actuales redadas de ICE, que se llevan a cabo en ciudades alejadas de la frontera.
La segunda situación en la que la ley permite un arresto sin orden judicial, la que aborda el nuevo memorando, es cuando un agente de ICE “tiene motivos para creer” que una persona se encuentra en Estados Unidos sin autorización legal y “es probable que escape antes de que se pueda obtener una orden de arresto”.
Como incluso ICE se ha visto obligado a reconocer, la frase “razón para creer” en la ley significa que el agente debe tener causa probable para creer que la persona es indocumentada. Esta norma, tomada del contexto del arresto penal, parece proteger los derechos individuales.
Pero en un fallo de emergencia en septiembre pasado, la Corte Suprema de Estados Unidos erosionó desastrosamente esa protección al permitir detenciones de tránsito basadas simplemente en “sospechas razonables”, un estándar más bajo que la causa probable. Una opinión personal del juez Brett Kavanaugh luego amplió la sospecha razonable para incluir factores como la apariencia latina y la fluidez en español.
“Probable escapar”
Esto nos lleva al nuevo memorando, que aclara si los agentes de ICE pueden arrestar a la persona que ha sido arrestada. Hasta ahora, la práctica tradicional de ICE era permitir arrestos sin orden judicial sólo cuando los agentes determinaban que la persona arrestada tenía riesgo de fuga, lo que significaba que era poco probable que se presentara a una audiencia judicial. Y hasta ahora, ICE ha reconocido que esta regla es requerida por ley que exige que una persona tenga “probabilidad de escapar” antes de que pueda ser arrestada sin una orden judicial. En la práctica, era relativamente inusual que los agentes de ICE realizaran un arresto sin una orden judicial.
El nuevo memorando transforma fundamentalmente el significado de las palabras “escapeable”. Afirma que es probable que una persona que ha sido arrestada escape si es “poco probable que sea localizada en el lugar del encuentro” en el momento en que se pueda obtener una orden de arresto. Dado que casi cualquier persona escaparía del arresto de ICE si pudiera (al menos en las circunstancias actuales), de esta interpretación se deduce que cualquier persona arrestada por ICE “es probable que escape” y, por lo tanto, puede estar sujeta a un arresto sin orden judicial.
El memorando afirma que la posición anterior de ICE sobre el significado de la ley era “irrazonable” e “incorrecta”. Pero es la nueva interpretación la que es irrazonable e incorrecta. Según la interpretación de ICE, no habría razón para exigir que se emita una orden judicial, dado que los agentes de ICE pueden, según la nueva teoría, arrestar efectivamente a cualquiera que no se quede una vez arrestado. En otras palabras, la nueva interpretación del ICE convierte la ley en letra muerta.
Me doy cuenta de que hay muchos detalles técnicos legales. Así que déjame decirlo simplemente. Según el nuevo memorando, los agentes de ICE pueden arrestar a cualquier persona que crean que es indocumentada, basándose en factores como la apariencia étnica, el idioma y dónde se encuentra cuando lo arrestan. Una vez que lo arresten, pueden alegar que existe una causa probable de que usted sea indocumentado (por ejemplo, porque no tiene prueba de ciudadanía). Los agentes pueden entonces simplemente arrestarlo, sin orden judicial.
acciones aterradoras
El paquete completo equivale a una autorización general para que los agentes de ICE deambulen por las calles, arresten a quien quieran, los arresten y los detengan.
No es sólo que tales procedimientos sean antiestadounidenses. Esto se debe a que son manifiestamente ilegales según el régimen jurídico que supuestamente se aplica. El requisito de una orden de arresto de ICE, establecido por ley, pretende funcionar como protección exactamente contra el tipo de redadas masivas y no específicas que realiza actualmente ICE.
Asimismo, la exigencia de una orden judicial antes de ingresar a un domicilio constituye una garantía fundamental de la libertad individual.
La buena noticia sobre los intentos de ICE de eludir la ley es que serán llevados ante los tribunales. Los tribunales deben sostener que la ley significa lo que dice: “riesgo de fuga” significa que ICE no puede arrestar a una persona sin una orden judicial a menos que represente un riesgo de fuga. La interpretación judicial de la ley federal es la piedra angular para preservar el propio Estado de derecho. Las acciones de ICE son aterradoras, y están destinadas a serlo, pero la ley sigue siendo una de las herramientas que pueden usarse para resistir la tendencia hacia un estado policial.
Noah Feldman es columnista de opinión de Bloomberg y profesor de derecho en la Universidad de Harvard. ©2026Bloomberg. Distribuido por la agencia Tribune Content.
